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              虛假廣告罪的案例分析
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              虛假廣告罪的案例分析
              高律師

              虛假廣告罪的案例分析:18801589148(胡律師),025-84110110(錢律師),025-86309110(葉律師)
              ·國家對廣告經營的管理制度。犯罪對象是廣告。自從人類社會出現商品生產和商品交換后就存在廣告,廣告的種類很多。本罪所指的廣告特指商品經濟廣告。即廣告主體借用傳導媒體向公眾傳遞商品和勞務信息,引起消費者注意,并試圖說服其購買或使用的公開宣傳活動。

               
               
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                虛假廣告罪的案例分析
              1、虛假廣告罪的案例分析
                  天津市紅橋區作出一審判決,兩名編造廣告批文,散布虛假廣告的被告人被依法判刑www.ds-hifi.com。此案是新《刑法》實施以來,天津市判決的首起虛假廣告案件。虛假廣告罪的案例分析:18801589148(胡律師),025-84110110(錢律師),025-86309110(葉律師)
                  據了解,被告方某、程某均是西安某制藥公司的藥品推銷人員,去年2月,石某取得了該公司“樂爾康”藥品在天津銷售的營業執照、委托書等有關手續,隨后與程某一起來到本市搞營銷長三角律師網。經市場調研,他們認為這種主治功能為“補腎健脾、益氣養血,用于中老年失眠、健忘等癥狀”的樂爾康膠囊銷路很難打開,但是,“性用品”藥品的銷路卻很好,且利潤高。于是,編造了《藥品廣告審查表》。將“樂爾康”的主治功能更改為“治療性功能阻礙”、“專治陽萎早泄”。隨后,二被告私自印制了“紅色火焰樂爾康”、“綿綿情意——樂爾康”的廣告小報宣傳品80萬份、并雇用20余人在本市主要街道公開散發,還在本市主要媒體上刊登了未經有關部門審批的該虛假廣告,借此在本市20余家藥店銷售并牟取暴利。工商部門發現后,曾對他們進行過多次處罰、但他們卻拒絕悔改。去年5月,他們被抓獲歸案。
              經合議庭合議,法庭宣判,二被告的行為擾亂市場秩序,違反國家規定,對商品作虛假宣傳,情節嚴重,均已構成虛假廣告罪、念及二被告系初犯,認罪悔罪較好,在量刑中予以考慮。石某被判有期徒刑10個月,處罰金2000元,程某被判有期徒刑8個月,處罰金1000元。
              案例評析:
              上述案件——被告為什么會構成虛假廣告罪呢!
              我國刑法第二百二十二條規定廣告主、廣告經營者、廣告發布者違反國家規定,利用廣告對商品或者服務作虛假宣傳,情節嚴重的,處二年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。
              由此我們可以得知,虛假廣告罪是指:廣告主、廣告經營者、廣告發布者違反國家現定,擾亂市場秩序,利用廣告對商品或者服務作虛假宣傳、欺騙和誤導消費者,使購買商品或者接受服務的消費者合法權益遭到損害,情節嚴重的行為。
              任何具體犯罪均由主體、主觀方面,客體、客觀方面四個方面構成,刑法理論稱之為犯罪構成要件。
              首先:虛假廣告罪在主體方面法人和自然人均可構成,本罪二被告人作為此罪犯罪主體,刑事責任的承擔者是符合本罪特征的。
              其次:虛假廣告罪的犯罪主體的犯罪行為在主觀方面是故意而為的即希望或放任損害結果的發生,本案中二被告人的一系列行為顯然是明知違法而為之,雖經多次行政查處,拒不悔改,主觀故意一目了然,主觀惡性程度較深。
              再次虛假廣告罪侵犯的客體是國家的管理秩序本案中的二被告人行為顯然違反了《廣告法》、《廣告管理條例》、《廣告經營資格檢查辦法》的規定,既是虛假廣告主,又是虛假廣告的經營者和發布者。
              還有:虛假廣告罪在客觀方面是利用虛假廣告為手段騙取他人錢財的,本案中二被告人,將“此藥”包裝成“彼藥”,改變了原藥的性能、用途、質量并進行無限的夸大,借用20余家藥店牟取暴利,作案時間長、范圍廣,編造假批文、虛假的廣告內容,且犯罪違法所得數額巨大,消費者的健康權及財產權受到了嚴重侵害,可謂情節嚴重。
              上述四點可以說明二被告人行為是符合虛假廣告罪的犯罪牲征的,已構成犯罪,人民依法定罪量刑,是法所當然的。
              2、永康市固泰工貿有限公司發布謊稱取得專利權的虛假廣告案
              解讀:當事人為提高其商品的美譽度及市場競爭力,在沒有取得專利權的情況下,擅自在其經營的天貓網“固泰居家日用專營店”店輔網頁上,發布虛構“實用新型專利證書”“外觀專利證書”“擁有國家實驗室標準的檢測實驗室”等內容的圖片資料進行虛假宣傳,屬于發布虛假廣告的行為。永康市市場監督管理局按規定,對當事人作出責令停止發布、罰款人民幣1萬元的處罰。
              3、杭州巨基房地產代理有限公司發布房地產違法廣告案
              解讀:該公司在湖州市吳興區代理銷售湖州某房產公司開發的房產,在其售房大廳發布海報廣告,其中內容包含“錢途無限,托管十年,以商鋪總價100萬為例,第一年租金收益為6%,第二年、第三年租金收益為7%,第四年、第五年租金收益8%”等含有升值或者投資回報承諾的內容,該行為違反了《廣告法》第二十六條規定。最終,當事人受到責令停止發布、罰款人民幣10萬元的處罰長三角律師網
              案例八、桐鄉市鼎陽貿易有限公司普通商品使用與藥品相混淆用語廣告案
              解讀:當事人生產的桑果酒的紙質手提袋上,宣傳“主治陰血不足而致的頭暈目眩,耳鳴心悸,腰膝酸軟,須發早白……”等內容虛假廣告罪的案例分析:18801589148(胡律師),025-84110110(錢律師),025-86309110(葉律師)。實際上,該商品屬于普通商品,而商家的廣告語與藥品廣告語混淆。對此,相關部門對其作出責令停止發布、公開更正消除影響、罰款人民幣1.1萬元的處罰。
              4、寧波象山倪氏堂醫學科技有限公司發布虛假廣告案
              解讀:該當事人在其店堂、微信公眾號、淘寶網店等場所、平臺發布有關介紹“老倪膏藥”(醫療器械)功能的廣告,廣告內容含有安全性斷言或保證、說明治愈率等內容,且廣告內容未經相關部門審批。該行為違反《廣告法》第四條、第十六條、第二十八條規定www.ds-hifi.com。象山縣市場監督管理局按照規定,對當事人作出責令停止發布、在相應范圍內消除影響、罰款人民幣80萬元的處罰虛假廣告罪的案例分析:18801589148(胡律師),025-84110110(錢律師),025-86309110(葉律師)。同時,因當事人的違法行為涉嫌構成虛假廣告罪,目前該案已移交公安部門依法處理。
              5、情節嚴重的程度的情形
              對虛假廣告行為的規制形成了一個完整的體系,對不同的虛假廣告行為規定了不同的民事責任、行政責任與刑事責任。其中,只有當虛假廣告行為達到情節嚴重的程度時才可追究其行為人的刑事責任,這符合我國法定犯的規定,有利于構建完善的虛假廣告行為規制體系。2001年 4月18日發布的最高人民、公安部《關于經濟犯罪案件追訴標準的規定》第67條對虛假廣告案的追訴標準作出了規定:(1)違法所得數額在十萬元以上的;(2)給消費者造成的直接經濟損失數額在五十萬元以上的;(3)雖未達到上述數額標準,但因利用廣告作虛假宣傳,受過行政處罰二次以上,又利用廣告作虛假宣傳的;(4)造成人身傷殘或其他嚴重后果的。該規定首次明確為認定本罪的“情節嚴重”提供了標準長三角律師網。由于社會、經濟等客觀因素的變化,2010年5月7日出臺的《最高人民、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定(二)》對上述規定進行了修改,其第75條規定:“廣告主、廣告經營者、廣告發布者違反國家規定,利用廣告對商品或者服務作虛假宣傳,涉嫌下列情形之一的,應予立案追訴:(1)違法所得數額在十萬元以上的;(2)給單個消費者造成直接經濟損失數額在五萬元以上的,或者給多個消費者造成直接經濟損失數額累計在二十萬元以上的;(3)假借預防、控制突發事件的名義,利用廣告作虛假宣傳,致使多人上當受騙,違法所得數額在三萬元以上的;(4)雖未達到上述數額標準,但兩年內因利用廣告作虛假宣傳,受過行政處罰二次以上,又利用廣告作虛假宣傳的;(5)造成人身傷殘的;(6)其他情節嚴重的情形。”這些情形即成為認定本罪“情節嚴重”的依據,此外,該規定第90條進一步對“雖未達到上述數額標準”作出了明確界定,即指“接近上述數額標準且已達到該數額的百分之八十以上的”,從而使本罪的數額標準進一步精確化長三角律師網
              (三)此罪主體的復合性
              虛假廣告罪的主體是特殊主體,即只能由廣告主、廣告經營者和廣告發布者構成,同時,本罪的主體既可以由自然人構成也可以由單位構成,廣告的發布者通常以單位形式出現。根據廣告法第2條的規定,“廣告主”是指為推銷商品或者提供服務,自行或者委托他人設計、制作、發布廣告的法人、其他經濟組織或者個人;“廣告經營者”是指受委托提供廣告設計、制作、代理服務的法人、其他經濟組織或者個人;“廣告發布者”是指為廣告主或者廣告主委托的廣告經營者發布廣告的法人或者其他經濟組織。其中,廣告主與廣告經營者可能會出現身份重合的情形,即同一個單位或自然人既是虛假廣告所宣傳的商品推銷者或服務提供者,又是該廣告的設計、制作、代理服務者;廣告發布者一般不與前兩種身份發生重合,因而通常不能單獨構成本罪.www.ds-hifi.com。
              如今,越來越多的人投入到廣告的制作與流通之中來,這既促進了商品經濟的發展,也為立法和司法提出了新的問題——本罪的主體是否應當擴大來適應新的客觀情形www.ds-hifi.com。目前,學者對虛假廣告罪的犯罪主體詬病較多,其中,最突出的問題就是沒有將虛假廣告的代言人等參與虛假廣告活動的人納入本罪的主體中來,導致無法向責任程度較重的其他主體同等的追究刑事責任,這也成為當下本罪修正的熱點。
              (四)主觀方面的差異性
              虛假廣告罪在主觀方面表現為故意,且一般具有非法牟利的目的。具體而言,由于不同主體的地位和作用不同,其主觀心態也存在差別:廣告主的主觀心理一般為直接故意,間接故意的情形比較罕見,但存在理論上的可能性;廣告經營者和廣告發布者的主觀心理一般為間接故意,直接故意的情形較為罕見虛假廣告罪的案例分析:18801589148(胡律師),025-84110110(錢律師),025-86309110(葉律師)。這是因為,廣告主是虛假廣告行為的最大受益者和最終受益者,司法實踐中多是廣告主具有牟利目的而積極、主動要求實施虛假宣傳行為,希望并積極追求虛假廣告行為所導致的危害后果;廣告經營者和廣告發布者在廣告活動中的利益訴求與廣告主有明顯區別,只是為了通過廣告行為而獲取勞務報酬,或為了獲取因實施廣告服務所產生的合同對價,這兩類主體多是在明知或應知其經手廣告系虛假廣告的情況下,為了各自利益而放任其制作和發布,并非積極追求虛假廣告發生效果。在三種主體身份發生重合的情況下,應參照以上論述,具體問題具體分析;但是不論是哪一身份的主體,都不可能以過失構成本罪www.ds-hifi.com
              6、入罪界限的模糊性
              虛假廣告罪與非罪的關鍵在于虛假宣傳行為是否達到了“情節嚴重”的程度,根據《最高人民、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定(二)》的規定,構成虛假廣告罪的“情節嚴重”可以表現為以下情形:違法所得數額在十萬元以上的;給單個消費者造成直接經濟損失數額在五萬元以上的,或者給多個消費者造成直接經濟損失數額累計在二十萬元以上的;假借預防、控制突發事件的名義,利用廣告作虛假宣傳,致使多人上當受騙,違法所得數額在三萬元以上的;雖未達到上述數額標準,但兩年內因利用廣告作虛假宣傳,受過行政處罰二次以上,又利用廣告作虛假宣傳的;造成人身傷殘的;其他情節嚴重的情形。對“其他情節嚴重的情形”應當進行實質的認定,應當對該虛假廣告行為的播放時間、頻率、宣傳力度、地域范圍、社會影響等因素加以綜合考量。需要注意的是,因過失而實施的虛假廣告行為,不論其情節如何嚴重,均不可將其認定為犯罪,但可以因此追究行為主體的民事責任和行政責任。。
              虛假廣告罪的案例分析:18801589148(胡律師),025-84110110(錢律師),025-86309110(葉律師)

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                  我是老師,參加工了,因妊高癥做眼睛不好,得了黃斑病變,視力0.04.右眼睛視.6,因為這個原因,最近三個月沒能參加工作,全部工資交給學校繼續治療,學校今天通知,如果我不辭職,開除處理我可以申請退職嗎虛假廣告罪的案例分析.南京律師熱線:025-84110110,18801589148(微信)

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              2019-7-27 3:30:47 3

              俺也去俺也来五月丁香